《勞動合同法》規(guī)定勞務(wù)派遣用工單位享有退回權(quán)。但是隨著退回制度在實踐中的濫用,需要加強規(guī)制,所以制定了《暫行規(guī)定》對于可以退回被派遣員工的情形進行了完善。
一、用工單位退回被派遣員工的情形
為保障被派遣員工的平穩(wěn)從業(yè),避免勞務(wù)派遣用工單位在沒有任何正當(dāng)理由的情況下違法退回被派遣員工,《暫行規(guī)定》在《勞動合同法》的基礎(chǔ)上進一步明確了用工單位可以退回被派遣員工的情形。即,用工單位在以下三種情形下,可退回被派遣員工:一是用工單位有《勞動合同法》規(guī)定的非過錯性解除和裁員的情形的;二是用工單位被依法宣告破產(chǎn)等不能再繼續(xù)運作的情形;三是勞務(wù)派遣協(xié)議期滿的。但是,如果被派遣員工有《勞動合同法》規(guī)定的限制用人單位單方解除情形的,在派遣期限到期之前,用工單位不得依據(jù)《暫行規(guī)定》將被派遣員工退回。假如勞務(wù)派遣期限到期的,應(yīng)當(dāng)繼續(xù),直到對應(yīng)的情形不存在了。
二、被派遣員工退回后的處理
在勞務(wù)派遣用工單位退回被派遣員工后,用人單位應(yīng)當(dāng)處理好與被派遣員工的勞動關(guān)系。一是被派遣員工屬于因自身過錯被退回的話,用人單位可以終止與派遣員工的勞動關(guān)系。二是用工單位以非因被派遣員工自身過錯的其他原因?qū)⒈慌汕矄T工退回用人單位的,用人單位進行重新派遣時,在不低于原條件時,被派遣員工不接受的,用人單位還是可以結(jié)束勞動關(guān)系,只不過需要支付點賠償金;但是如果是低于原條件進行再派遣的,被派遣員工不接受的,不得結(jié)束勞動關(guān)系。另外,在被派遣員工退回后未能為其安排新的崗位時,勞務(wù)派遣用人單位應(yīng)按照法律規(guī)定,向被派遣員工支付保障工資。
但是我國勞務(wù)派遣立法仍舊存在不足:沒有明確規(guī)定退回情形是必須嚴格遵守法定還是可以協(xié)商;非法退回后用人單位和用工單位的應(yīng)當(dāng)如何劃分責(zé)任等。