在我們現(xiàn)實生活中勞務(wù)派遣的現(xiàn)象是十分常見的,這是由于派遣職員可以得到就業(yè)機會,積累經(jīng)驗,且不用占據(jù)派遣單位的在編職位,對于公司來說,也是純收益的。但是有些勞動者認(rèn)為自己擁有雙重勞動關(guān)系存在風(fēng)險,那么未解除勞動關(guān)系又簽派遣合同是否有效?
一、未解除勞動關(guān)系又簽派遣合同有效嗎
1、勞務(wù)派遣,是指用人單位根據(jù)工作實際需要,向勞務(wù)派遣部門提出所用人員的標(biāo)準(zhǔn)條件和工資福利待遇等,勞務(wù)派遣部門通過查詢勞務(wù)庫資料及各招聘儲備人才中心等手段搜索合格人員,經(jīng)嚴(yán)格篩選,把人員名單送交用人單位,用人單位進行選擇并確定后,與派遣部門簽訂勞務(wù)租賃(派遣)協(xié)議,派遣部門和被聘用人員簽訂聘用合同。而本案卻是原告將自己的員工交由勞務(wù)派遣部門,再由勞務(wù)派遣部門“派遣”回到本單位,既不存在用人單位提出用人要求、在勞務(wù)派遣部門提供的人選中選擇并確定人員,也不存在勞務(wù)派遣部門搜索、篩選。而且是在用人單位未與派遣公司簽訂勞務(wù)租賃(派遣)協(xié)議時,派遣公司就把被派遣人派遣到用人單位,明顯是弄虛作假,并非實質(zhì)意義上的勞務(wù)派遣。
2、《勞動合同法》第六十六條規(guī)定:“勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施” 。
3、原勞動合同未解除,又簽了新合同,這是對原勞動合同的變更,應(yīng)當(dāng)按新勞動合同履行。
4、《勞動合同法》第29條規(guī)定:“用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定,全面履行各自的義務(wù)?!钡?5條第1款規(guī)定:“用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同的內(nèi)容。變更勞動合同,應(yīng)當(dāng)采用書面形式?!备鶕?jù)以上規(guī)定可知,勞動合同是可以變更的,只要用人單位與勞動者雙方協(xié)商一致,就可以變更。在原勞動合同未解除的情況下,重新簽訂勞動合同,實質(zhì)上就是雙方協(xié)商一致變更了原勞動合同,變更后,原勞動合同不再履行,雙方應(yīng)當(dāng)履行新勞動合同。
二、如何界定勞務(wù)派遣合同是否有效
界定勞務(wù)派遣合同是否有效涉及兩個方面的問題:一是形式要件是否合法。這個簡單,勞動部門都有標(biāo)本可以對照。二是實質(zhì)要件是否合法。這涉及到勞動法規(guī),可以求助于勞動監(jiān)察部門或者律師。
《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第三章 勞動合同、勞務(wù)派遣協(xié)議的訂立和履行。
第五條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限書面勞動合同。
第六條 勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動者約定試用期。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期。
第七條 勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容:
(一)派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì);
(二)工作地點;
(三)派遣人員數(shù)量和派遣期限;
(四)按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式;
(五)社會保險費的數(shù)額和支付方式;
(六)工作時間和休息休假事項;
(七)被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的相關(guān)待遇;
(八)勞動安全衛(wèi)生以及培訓(xùn)事項;
(九)經(jīng)濟補償?shù)荣M用;
(十)勞務(wù)派遣協(xié)議期限;
(十一)勞務(wù)派遣服務(wù)費的支付方式和標(biāo)準(zhǔn);
(十二)違反勞務(wù)派遣協(xié)議的責(zé)任;
(十三)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項。
第八條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)對被派遣勞動者履行下列義務(wù):
(一)如實告知被派遣勞動者勞動合同法第八條規(guī)定的事項、應(yīng)遵守的規(guī)章制度以及勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容;
(二)建立培訓(xùn)制度,對被派遣勞動者進行上崗知識、安全教育培訓(xùn);
(三)按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定,依法支付被派遣勞動者的勞動報酬和相關(guān)待遇;
(四)按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定,依法為被派遣勞動者繳納社會保險費,并辦理社會保險相關(guān)手續(xù);
(五)督促用工單位依法為被派遣勞動者提供勞動保護和勞動安全衛(wèi)生條件;
(六)依法出具解除或者終止勞動合同的證明;
(七)協(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛;
(八)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他事項。